Nízká kapitalizace a smlouva o zamezení dvojímu zdanění

Nízká kapitalizace a smlouva o zamezení dvojímu zdanění

11. února 2022
Předmět Tax Alert
Kategorie Daně z příjmů Mezinárodní zdanění Ostatní daně

Zobrazit zdroje

V rámci našeho občasníku ohledně praktických postřehů z naší praxe vám v tomto krátkém alertu přinášíme postřeh týkající se nízké kapitalizace a aplikace smluv o zamezení dvojímu zdanění.

Na úroky z úvěrových finančních nástrojů obecně dopadají (u dlužníků) limitační pravidla nízké kapitalizace, pokud úhrn úvěrových finančních nástrojů od spojených osob přesahuje čtyřnásobek výše vlastního kapitálu (šestinásobek u bank/pojišťoven) - blíže viz §25/1/w zákona o daních z příjmů („ZDP“).

Takovéto případné „nízce kapitalizované“ úroky se obecně považují za podíly na zisku, s výjimkou úroků hrazených daňovému rezidentovi jiného členského státu EU nebo EHP (či Švýcarska) – blíže viz §22/1/g/3 ZDP.

Pokud na vaši situaci tato úprava dopadá, je nutno si vyjasnit, jak bude taková platba charakterizována dle případně aplikovatelné smlouvy o zamezení dvojímu zdanění. Praktické řešení této otázky nemusí být tak úplně snadné. Nejvyšší správní soud („NSS“) řešil vícero sporů na toto téma a po přečtení některých z nich se nám daná problematika zdá možná komplikovanější ještě než před tím. Příkladmo můžeme uvést rozsudek 2 Afs 108/2004 z roku 2005, kde se NSS rozhodoval mezi články 10 (Dividendy) a 11 (Úroky) a dále třeba rozsudek 2 Afs 40/2018 z roku 2018, kde se NSS zabýval aplikací zvláštního postupu dle odstavce 4 článku 11. Zobecnění, které si v této souvislosti dovolíme zformulovat je, že různé smlouvy mohou vést k různým důsledkům a že tato problematika může být komplikovanější, než se na první pohled může zdát.

Pro pořádek bychom pouze chtěli zdůraznit, že výše uvedený stručný komentář nemůže nahradit podrobné daňové posouzení konkrétní daňové situace. S těmito a jinými daňovými aspekty vám rádi pomůžeme.

V případě dotazů se prosím obraťte na daňový tým EY, se kterým pravidelně spolupracujete.

Autoři:

Lucie Říhová

Karel Hronek

  • Tax Alert - English version

    Thin capitalization and double tax treaty

    As part of our occasional feature on practical insights from our practice, in this short alert we bring you an observation regarding thin capitalization and the application of double taxation treaties.

    Interest on loan financial instruments is generally subject (for borrowers) to the thin capitalization limitation rules if the aggregate of loan financial instruments from related parties exceeds four times the amount of equity (six times for banks/insurance companies) - for more details see §25/1/w of the Czech Income Taxes Act ("ITA").

    Such "thin capitalized" interest, if any, is generally treated as a dividend, except for interest paid to a tax resident of another EU or EEA Member State (or Switzerland) - see §22/1/g/3 ITA for more details.

    If this applies to your situation, it is necessary to determine how such a payment will be characterized under any applicable double tax treaty. The practical solution to this question may not be entirely straightforward. The Supreme Administrative Court ("SAC") has dealt with a number of cases on this topic and after reading some of them, the issue may seem even more complicated than before. Examples include the 2005 judgment 2 Afs 108/2004, where the SAC was deciding between Articles 10 (Dividends) and 11 (Interest), and the 2018 judgment 2 Afs 40/2018, where the SAC dealt with the application of the special procedure under Article 11(4). The generalization that we take the liberty to formulate in this context is that different treaties may lead to different consequences and that the issue may be more complicated than it may seem at first sight.

    For the sake of clarity, we would just like to emphasize that the above brief commentary cannot replace a detailed tax assessment of a specific tax situation. We will be happy to help you with these and other tax aspects.

    If you have any questions, please contact the EY tax team with whom you regularly work.

    Authors:

    Lucie Říhová

    Karel Hronek