Příběhy z praxe – prodej akcií a smlouvy o zamezení dvojímu zdanění

Příběhy z praxe – prodej akcií a smlouvy o zamezení dvojímu zdanění

17. února 2022
Předmět Tax Alert
Kategorie Daně z příjmů Mezinárodní zdanění

Zobrazit zdroje

V rámci našeho občasníku ohledně praktických postřehů z naší praxe vám přinášíme postřeh týkající se aplikace smlouvy o zamezení dvojímu zdanění při prodeji akcií.

Mnoho z vás se jistě setkalo se situací, kdy zahraniční osoba prodává podíl na české společnosti. Česká pravidla obecně umožňují daný příjem v ČR zdanit (i když kupujícím je rovněž zahraniční společnost) a následně bereme do rukou případnou smlouvu o zamezení dvojímu zdanění, která nám řekne, které jurisdikci náleží právo daný příjem zdanit.

Nemáme ambici popsat zde všechny možné varianty a případné zádrhele – níže bychom vám chtěli pouze poskytnout stručnou ukázku toho, jak jednotlivé smlouvy o zamezení dvojího zdanění mohou být v této souvislosti rozdílné:

  • Ukázka 1. – smlouva bez zdanění zisku z prodeje podílů (bez „akciové  klausule“) – např. smlouva mezi ČR a Lucemburskem – článek 13 o akciích specificky nemluví a odstavec 4 stanoví následující: „Zisky ze zcizení jakéhokoliv jiného majetku, než který je uveden v odstavcích 1, 2 a 3, podléhají zdanění jen ve smluvním státě, jehož je zcizitel rezidentem.“
  • Ukázka 2. – smlouva s úpravou pro nemovitostní společnosti („smluvní klausule nemovitostního typu“) – např. smlouva mezi ČR a USA – odstavec 2 článku 13 stanoví: „Pro účely tohoto článku výraz "nemovitý majetek umístěný ve druhém smluvním státě"...Rovněž zahrnuje podíly na společnosti, jejíž jmění je tvořeno nejméně z 50 % nemovitým majetkem umístěným ve druhém smluvním státě, a rovněž účast na osobní společnosti, svěřeném majetku nebo pozůstalosti, pokud jejich jmění sestává z nemovitého majetku umístěného v tomto druhém státě.“ Takovou úpravu obsahuje i řada dalších smluv, např. s Koreou, Francií, Irskem (i když u zemí EU může často pomoci osvobození převodu podílu v dceřiné společnosti).
  • Ukázka 3. – smlouva s úpravou pro všechny společnosti („akciová klausule obecného typu“) – např. smlouva mezi ČR a Německem– odstavec 3 článku 13 stanoví: „Zisky ze zcizení podílů na společnosti mající sídlo v jednom smluvním státě mohou být zdaněny v tomto státě.“ Podobnou úpravu najdeme v celé řadě novějších smluv, např. ve smlouvách s Čínou nebo státem Izrael.
  • Ukázka 4. – smlouva se „zvláštností“ – příkladem může být smlouva mezi ČR a Chile, ve které odstavec 4 článku 13 stanoví: „Zisky, které pobírá rezident jednoho smluvního státu z přímého nebo nepřímého zcizení akcií, srovnatelných podílů nebo jiných práv na společnosti, která je rezidentem druhého smluvního státu, mohou být zdaněny v tomto druhém státě.“ či smlouva mezi ČR a Brazílií, ve které odstavec 3 článku 13 stanoví: „Zisky ze zcizení jiného majetku nebo práva, než je uvedeno v odstavcích 1 a 2, mohou být zdaněny v obou smluvních státech.“

Výše uvedenou drobnou ukázku lze zobecnit - v této oblasti lze najít skutečně velké rozdíly mezi jednotlivými smlouvami a každou smlouvu je třeba pročíst velmi pozorně.

Pro pořádek bychom pouze chtěli zdůraznit, že výše uvedený stručný komentář nemůže nahradit podrobné daňové posouzení konkrétní daňové situace. S těmito a jinými daňovými aspekty vám rádi pomůžeme.

V případě dotazů se prosím obraťte na daňový tým EY, se kterým pravidelně spolupracujete.

Autor:

Ondřej Janeček

 

  • Tax Alert - English version

    Practical Stories - Sale of Shares and Double Tax Treaties

    As part of our occasional feature on practical insights from our practice, we bring you an observation regarding the application of a double taxation treaty when selling shares.

    Many of you will have encountered a situation where a foreign person sells shares in a Czech company. The Czech rules generally allow the income to be taxed in the Czech Republic (even if the buyer is also a foreign company) and then we take a potentially applicable double taxation treaty in hand which tells us which jurisdiction has the right to tax the income.

    It is not our ambition here to describe all the possible variations and potential pitfalls - we would just like to give you a brief illustration of how different double tax treaties can differ in this respect:

    • Example 1 - a treaty without taxation of gains from the sale of shares (without a "share clause") - e.g. the treaty between the Czech Republic and Luxembourg - Article 13 does not specifically mention shares and paragraph 4 provides as follows: "Gains from the alienation of any property, other than that referred to in paragraphs 1, 2 and 3, shall be taxable only in the Contracting State of which the alienator is a resident.“
    • Example 2 - treaty with a provision for real estate rich companies ("real estate rich clause") - e.g., the Czech Republic-US treaty - paragraph 2 of Article 13 provides: "...the term "real property situated in the other Contracting State"....also includes shares of stock of a company the property of which consists at least 50% of property situated in the other Contracting State, and an interest in a partnership, trust or estate to the extent that its assets consist of real property situated in the other State." A number of other treaties, e.g. with Korea, France, Ireland, contain similar provision (although for EU countries exemption of the transfer of a shareholding in a subsidiary may come to help).
    • Example 3 - treaty with a provision for all companies ("general share clause") - e.g. treaty between the Czech Republic and Germany - paragraph 3 of Article 13 provides: "Gains from the alienation of shares of a company which is a resident of a Contracting State may be taxed in that State." Similar provision can be found in a number of more recent treaties, e.g. treaties with China or Israel.
    • Example 4 - a treaty with a "peculiarity" - an example is the treaty between the Czech Republic and Chile, in which paragraph 4 of Article 13 provides that "Gains derived by a resident of a Contracting State from the direct or indirect alienation of shares, comparable interests or other rights in a company which is a resident of the other Contracting State may be taxed in that other State." or the treaty between the Czech Republic and Brazil, in which paragraph 3 of Article 13 provides that "Gains from the alienation of any property or right other than those mentioned in paragraphs 1 and 2 may be taxed in both Contracting States."

    The above small example can be generalized - there are indeed large differences between treaties in this area and each treaty should be read very carefully.

    For the sake of clarity, we would just like to point out that the above brief commentary is not a substitute for a detailed tax assessment of a particular tax situation. We will be happy to assist you with these and other tax considerations.

    If you have any questions, please contact the EY tax team with whom you regularly work.

    Author:

    Ondřej Janeček