Oznamovací povinnost u spojení podniků a v zadávacích řízeních účinná

Oznamovací povinnost u spojení podniků a v zadávacích řízeních účinná

13. října 2023
Předmět Tax Alert
Kategorie Právo

Zobrazit zdroje

Nařízení Evropského parlamentu a Rady (EU) 2022/2560 ze dne 14. prosince 2022 o zahraničních subvencích narušujících vnitřní trh (dále jen „Nařízení“), které má sloužit k ochraně vnitřního trhu Evropské unie před subvencemi poskytovanými třetími státy, nabývalo účinnost postupně. Včera, tedy 12. října 2023, nabyly účinnosti články, jež jako poslední dosud účinné nebyly, tedy články 21 a 29 Nařízení.

Oznamovací povinnost spojení podniků

Ode 12. října 2023 jsou tedy podniky povinny oznamovat Komisi všechna plánovaná spojení, pro která Nařízení takovou povinnost stanoví. Takovými spojeními jsou konkrétně (i) fúze dvou či více původně nezávislých podniků, případně jejich částí, nebo (ii) případy, kdy osoba či osoby již kontrolující nejméně jeden podnik, na základě koupě cenných papírů, majetku, smlouvy nebo jiným způsobem, nabude přímou či nepřímou kontrolu nad jedním nebo více podniky, případně případy, kdy takovou kontrolu nabude jeden či více podniků.

Současně musí být splněny následující podmínky: (i) alespoň jeden z podniků účastnících se fúze, nabývaný podnik nebo společný podnik musí být usazen v Evropské unii a dosahovat v ní celkového obratu nejméně 500 milionů EUR a (ii) žádný ze zúčastněných podniků během tří let před uzavřením dohody, oznámením veřejné nabídky na koupi akcií nebo nabytím kontrolního podílu byly těmto podnikům poskytnuty kombinované souhrnné finanční příspěvky od třetích zemí ve výši přesahující 50 milionů EUR.

Nařízení zároveň vybraným případům, například získání kontroly v rámci insolvenčního řízení, uděluje výjimku a nepovažuje je za vznik spojení. Komise nicméně může požádat o předběžné oznámení jakéhokoli spojení, na nějž se uplatňuje výjimka, pokud získá podezření, že dotčeným podnikům mohly být v průběhu tří let před provedením tohoto spojení poskytnuty zahraniční subvence.

Oznamovací povinnost v zadávacích řízeních

Hospodářské subjekty, skupiny hospodářských subjektů a hlavní subdodavatelé a dodavatelé (dále jen „hospodářské subjekty“), kteří se účastní zadávacího řízení, jsou také od 12. října 2023 povinny oznamovat zadavateli veškeré zahraniční finanční příspěvky, pokud (i) odhadovaná hodnota zakázky či rámcové dohody bez DPH, vypočtená v souladu s v Nařízení uvedenými právními předpisy, nebo jednotlivé zakázky v rámci dynamického nákupního systému je rovna nebo vyšší než 250 milionů EUR a (ii) hospodářskému subjektu, včetně jeho dceřiných společností bez obchodní samostatnosti, jeho holdingových společností a případně včetně jeho hlavních subdodavatelů a dodavatelů účastnících se stejné nabídky v zadávacím řízení byly v průběhu tří let před oznámením nebo případně aktualizovaným oznámením poskytnuty souhrnné finanční příspěvky, které jsou rovny nebo vyšší než 4 miliony EUR za třetí zemi. Mírně odlišná pravidla pak Nařízení stanoví pro případy, kdy se zadavatel rozhodne rozdělit zakázku na části.

V ostatních případech mají hospodářské subjekty povinnost předložit prohlášení, v němž uvedou seznam všech obdržených zahraničních finančních příspěvků a potvrdí, že obdržené zahraniční finanční příspěvky nepodléhají oznamovací povinnosti. Zadavatel je povinen oznámení či prohlášení neprodleně předat Komisi. Dále je povinen Komisi informovat v případě, že hospodářský subjekt k nabídce oznámení ani prohlášení nepřiloží, nebo pokud získá podezření na existenci neoznámených zahraničních subvencí.

Je třeba upozornit, že pojem zahraniční subvence je dosti široký – může mít podobu například grantu, úvěru, prominutí dluhu nebo dodávky zboží či služeb; může ji poskytovat ústřední vládní instituce a orgány státní správy na všech úrovních, jakož i zahraniční veřejné nebo soukromé subjekty s činností připisovatelnou třetí zemi.

Jak z výše uvedeného vyplývá, všechny podniky by měly pečlivě sledovat své transakce se třetími státy. Hospodářské subjekty účastnící se zadávacích řízení pak musí dbát na předkládání buď oznámení, nebo prohlášení o zahraničních finančních příspěvcích v souvislosti se zadávacími řízeními.

Další vývoj v oblasti této oblasti pro Vás pečlivě sledujeme. V případě zájmu o podrobnější informace se prosím případně také obraťte na autory článku nebo na další členy advokátní kanceláře EY Law či týmu EY, se kterými spolupracujete.

Autoři:

Jan Turek

Magdalena Hamáčková

  • Tax Alert - English version

    Notification obligation in mergers and tendering procedures effective

    Regulation (EU) 2022/2560 of the European Parliament and of the Council of 14 December 2022 on foreign subsidies distorting the internal market ("the Regulation"), which is intended to protect the internal market of the European Union against subsidies granted by third countries, came into force gradually. Yesterday, on 12 October 2023, the last articles not yet in force, namely Articles 21 and 29 of the Regulation, entered into force.

    Notification obligation for mergers

    From 12 October 2023, undertakings are therefore required to notify the Commission of all proposed concentrations for which the Regulation imposes such an obligation. Such mergers are specifically (i) mergers of two or more originally independent undertakings, or parts thereof, or (ii) where a person or persons already controlling at least one undertaking acquire, by way of purchase of securities, assets, contract or otherwise, direct or indirect control of one or more undertakings, or where one or more undertakings acquire such control.

    At the same time, the following conditions must be fulfilled: (i) at least one of the undertakings involved in the merger, the target undertaking or the joint venture must be established in the European Union and have a total turnover of at least EUR 500 million in the European Union; and (ii) none of the undertakings involved has received combined aggregate financial contributions from third countries in excess of EUR 50 million in the three years prior to the conclusion of the agreement, the announcement of the public tender offer or the acquisition of the controlling interest.

    At the same time, the Regulation exempts certain cases, such as the acquisition of control in insolvency proceedings, and does not treat them as constituting a concentration. However, the Commission may request prior notification of any exempted concentration if it suspects that foreign subsidies may have been granted to the undertakings concerned in the three years preceding the concentration.

    Notification obligation in tendering procedures

    Economic operators, groups of economic operators and main subcontractors and suppliers (hereinafter referred to as 'economic operators') participating in the tendering procedure are also subject to the notification obligation from the 12th EDF. October 2023, they are obliged to notify the contracting authority of any foreign financial contributions where (i) the estimated value of the contract or framework agreement, excluding VAT, calculated in accordance with the legislation referred to in the Regulation, or of the individual contract under a dynamic purchasing system is equal to or greater than EUR 250 million, and (ii) the economic operator, including its subsidiaries without commercial autonomy, its holding companies and, where applicable, its main subcontractors and suppliers participating in the same tender procedure, have received aggregate financial contributions equal to or greater than EUR 4 million per third country in the three years preceding the notification or, where applicable, the updated notification. The Regulation then lays down slightly different rules for cases where the contracting authority decides to split the contract into lots.

    In other cases, economic operators are required to submit a declaration listing all foreign financial contributions received and confirming that the foreign financial contributions received are not subject to the notification requirement. The contracting authority must forward the notification or declaration to the Commission without delay. It must also inform the Commission if the economic operator does not attach the notification or declaration to the tender or if it suspects the existence of non-notified foreign subsidies.

    It should be noted that the concept of foreign subsidy is quite broad - it may take the form of, for example, a grant, a loan, debt relief or the supply of goods or services; it may be provided by central government and public authorities at all levels, as well as by foreign public or private entities with activities attributable to a third country.

    As can be seen from the above, all companies should carefully monitor their transactions with third countries. Economic operators participating in procurement procedures must then ensure that they submit either a notification or a declaration of foreign financial contributions in connection with procurement procedures.

    We are closely monitoring further developments in this area for you. If you would like more detailed information, please also contact the authors of this article or other members of EY Law or the EY team with whom you work.

    Authors:

    Jan Turek

    Magdalena Hamáčková