En-flok-stære-der-flyver-over-et-vådområde-i-skumringen.

Det er muligt at omstrukturere sig ud af en tvangsoplosning

Forfattere

23 feb. 2023
Relaterede emner
Tax

Et selskab kan af Erhvervsstyrelsen sendes til tvangsopløsning – det er dog muligt at undgå tvangsopløsningen ved en omstrukturering.

Opsummering:

  • Erhvervsstyrelsen har mulighed for at sende et selskab til tvangsopløsning, hvis visse betingelser i selskabsloven er opfyldte.
  • Tvangsopløsningen vil ofte have store skattemæssige konsekvenser, da der sker en realisationsbeskatning ved tvangsopløsningen.
  • Det er imidlertid muligt at undgå tvangsopløsningen og de skattemæssige konsekvenser af denne ved en omstrukturering.

Erhvervsstyrelsen har mulighed for at anmode skifteretten om at tvangsopløse et selskab, hvis selskabet ikke overholder visse regler i selskabsloven. Det fremgår af selskabslovens § 225, at Erhvervsstyrelsen kan sende et selskab til tvangsopløsning hvis:

  • Erhvervsstyrelsen ikke rettidigt har modtaget Selskabets godkendte årsrapport i overensstemmelse med reglerne i årsregnskabsloven,
  • Selskabet ikke har den ledelse eller det hjemsted, der er foreskrevet i loven eller i selskabets vedtægter,
  • Selskabet intet har registreret vedrørende kapitalejerforhold, i strid med selskabslovens § 58, Selskabet ikke har registreret oplysninger om reelle ejere eller har foretaget mangelfuld registrering heraf i strid med selskabslovens § 58 a,
  • Selskabet ikke har opbevaret dokumentation for oplysningerne om selskabets reelle ejere eller den opbevarede dokumentation er mangelfuld i henhold til selskabslovens § 58 a,
  • Selskabet ikke har opbevaret selskabsdokumenter i henhold til selskabslovens § 17 eller opbevaringen og/eller dokumenterne er mangelfulde,
  • Selskabet ikke indsender oplysninger eller indsender mangelfulde oplysninger i forbindelse med en efterfølgende kontrol af registreringer foretaget af eller for selskabet i henhold til selskabslovens § 23 h, stk. 1,
  • Selskabet efter krav fra Erhvervsstyrelsen ikke har indhentet en erklæring fra en godkendt revisor, en advokat eller en anden sagkyndig i henhold til selskabsloven § 23 b, stk. 2,
  • Selskabet ikke har anmeldt en revisor, selv om det er omfattet af revisionspligt efter årsregnskabsloven eller anden lovgivning,
  • Selskabet ikke har anmeldt en revisor, selv om generalforsamlingen i øvrigt har besluttet, at selskabets årsregnskab m.v. skal revideres, eller
  • Selskabets ledelse ikke har reageret på fordringer på indkaldt selskabskapital, der har vist sig ikke at kunne opfyldes.

Inden Erhvervsstyrelsen sender et selskab til tvangsopløsning, kan Erhvervsstyrelsen dog fastsætte en frist til udbedring af det pågældende forhold. Ifølge Erhvervsstyrelsens praksis fastsættes denne frist normalt til 4 uger og brevet herom sendes til selskabets digitale postkasse.

Skattemæssige konsekvenser af en tvangsopløsning

En tvangsopløsning er ikke sammenlignelig med en konkurs, hvor det konkursramte selskab som altovervejende udgangspunkt ikke har en positiv egenkapital. Et selskab under tvangsopløsning vil per definition have en positiv egenkapital – ellers skal selskabet i stedet tages under konkurs. Det betyder med andre ord, at et selskab, der tages under tvangsopløsning, altid vil have værdier, som kan udloddes til selskabets kapitalejere.

Hvis et selskab tvangsopløses, ophører selskabet. Skattemæssigt medfører dette, at selskabets aktiver anses for afstået og udloddet til selskabets kapitalejere. I denne forbindelse sker der en afståelsesbeskatning i selskabet, hvor en eventuel skattepligtig avance på selskabets aktiver realiseres. Det har betydning, uanset om det tvangsopløste selskab er ejet af et andet selskab, eller af fysiske personer, idet realisationsskatten vil være den samme.

Foruden realisationsbeskatningen anses selskabets aktiver for udloddet til selskabets kapitalejere. Her vil det afgørende for de skattemæssige konsekvenser være, hvorvidt kapitalejerne vil kunne modtage skattefrit udbytte eller ej.

Hvis kapitalejeren er et andet kapitalselskab, som opfylder betingelserne for at kunne modtage skattefrit udbytte, vil selve udlodningen som følge af tvangsopløsningen ikke have skattemæssige konsekvenser. Hvis det tvangsopløste selskab ejer fx fast ejendom, vil en udlodningen af denne dog kunne udløse tinglysningsafgift.

Er kapitalejeren imidlertid en fysisk person, vil tvangsopløsningen medføre, at kapitalejeren udlodningsbeskattes af værdien af de udloddede aktiver i det tvangsopløste selskab. Det betyder også, at kapitalejeren ikke kan undgå de utilsigtede skattemæssige konsekvenser af tvangsopløsningen, blot ved at stifte et nyt selskab og indskyde de modtagne aktiver deri – kapitalejeren vil forsat skulle betale skatten af udlodningen.

Reparationsmuligheder

Som beskrevet indledningsvist er det muligt for selskabet at undgå tvangsopløsningen ved enten at udbedre de forhold, som giver anledning til tvangsopløsningen inden for den af Erhvervsstyrelsen fastsatte frist. Alternativt er det også muligt at udbedre forholdene, efter at selskabet er sendt til tvangsopløsning, hvorefter selskabet igen kan genoptages. Dette skal dog ske inden 3 måneder efter at Erhvervsstyrelsen har anmode Skifteretten om at tvangsopløse selskabet.

 

Det er desuden væsentligt at bemærke, at hvis selskabet har været taget under tvangsopløsning inden for de seneste 5 år, er det ikke muligt at få selskabet genoptaget igen. Herudover er der nogle forhold, som Erhvervsstyrelsen anser som oprindelige mangler, og som derfor ikke kan udbedres. Dette gælder fx fejl i stiftelsesdokumenterne, at selskabskapitalen ikke har været til stede ved stiftelsen og lignende.

 

Hvis selskabet skal genoptages, skal der samtidig med genoptagelsesanmodningen indsendes en revisorerklæring om, at selskabskapitalen fortsat er til stede, og at der ikke foreligger ulovlige kapitalejerlån, i strid med selskabsloven.

 

Mulighed for fusion

Det er muligt for et selskab under tvangsopløsning at fusionere med et andet selskab. Selskabet under tvangsopløsning dog kan ikke være det fortsættende selskab i en fusion, hvis det pågældende selskab ikke genoptages i forbindelse med fusionen.

 

En fusion af et selskab under tvangsopløsning kræver dog under alle omstændigheder godkendelse fra enten Skifteretten eller den likvidator, som Skifteretten har indsat til at forestå tvangsopløsningen.

 

For en fysisk kapitalejer, hvis selskab er taget under tvangsopløsning, vil en mulig løsning derfor være at stifte et nyt kapitalselskab, og herefter fusionere selskabet under tvangsopløsning sammen med dette. Hvis betingelserne i fusionsskattelovens overholdes, kan denne fusion gennemføres skattefrit. Dermed kan aktiverne i selskabet under tvangsopløsning overføres til det nystiftede selskab, uden at der sker afståelsesbeskatning.

 

Ved fusionen med det nystiftede selskab, skal der gennemføres en kapitalforhøjelse i det nystiftede selskab, således at kapitalejeren vederlægges for værdien af de aktiver i det tvangsopløsningsramte selskab, som overføres til det nystiftede selskab ved fusionen. Denne kapitalforhøjelse skal i udgangspunkt ske med baggrund i handelsværdierne.

 

Idet fusionen sker med et til lejligheden nystiftet selskab, kræver fusionen lidt tilrettelæggelse, idet såvel det regnskabs- som skattemæssige fusionstidspunkt er afgørende for, at fusionen kan vedtages skattefrit efter fusionsskattelovens regler, ligesom bytteforholdet i udgangspunktet skal være opfyldt.

Sammendrag

Overholder et selskab ikke bestemmelserne i selskabsloven, kan det risikere tvangsopløsning. Det er som udgangspunkt muligt at udbedre forholdene og genoptage selskabet, hvis dette sker inden 3 måneder, og selskabet ikke har været under tvangsopløsning de seneste 5 år. Visse mangler kan ikke udbedres, herunder fx mangler i forbindelse med selskabets stiftelse. Uanset om udbedring af manglerne ikke måtte være mulig er det muligt at undgå en tvangsopløsning via en fusion med et nystiftet eller eksisterende selskab som det fortsættende selskab. Hvis fusionen gennemføres som en skattefri fusion efter fusionsskattelovens regler undgås både realisationsbeskatningen i selskabet og udlodningsbeskatningen af kapitalejerne.

Om denne artikel

Forfattere

Relaterede emner
Tax

Relaterede services

EY refererer til den globale organisation og kan henvise til en eller flere af medlemsfirmaerne i Ernst & Young Global Limited, som hver især er en separat juridisk enhed. Ernst & Young Global Limited, som er et engelsk ‘company limited by guarantee’, yder ikke kunderådgivning.