HFD bekräftar kravet på utomstående ägande under en femårsperiod

Högsta förvaltningsdomstolen har nyligen bekräftat att tillämpning av den så kallade utomståenderegeln kräver att det utomstående ägandet har förelegat under fem år utan avbrott.

För delägare som är verksamma i betydande omfattning (aktiva) i fåmansföretag finns särskilda regler för beskattning av utdelning och kapitalvinst. Kortfattat innebär reglerna att viss del av utdelning, beräknad på särskilt sätt, ska beskattas som lön i stället för som kapitalinkomst. Bakgrunden till reglerna är att motverka att tjänsteinkomst omvandlas till lägre beskattad kapitalinkomst.

Utomståenderegeln innebär att om det finns passiva delägare som i betydande omfattning (30 procent) äger andelar i företaget, och har rätt till utdelning i motsvarande mån, ska de särskilda skattereglerna för utdelning till aktiva delägare inte tillämpas. Utdelning beskattas då som kapitalinkomst i sin helhet med en skattesats om 25 procent, vilket i många fall innebär en förmånligare beskattning för aktiva delägare.

Domen från Högsta förvaltningsdomstolen avser ett överklagat förhandsbesked där förutsättningarna kortfattat var enligt följande.

Fyra fysiska personer, som vi kallar grundarna, var alla verksamma i betydande omfattning i fåmansföretaget X AB sedan 2001. Som huvudregel skulle därmed andelarna i deras respektive ägarbolag, genom vilka de indirekt ägde andelar i X AB, betraktas som kvalificerade andelar. Genom ett antal olika transaktioner under åren 2014-2020 hade utomstående delägare sedan 2014 ägt så pass stor andel i X AB att utomståenderegeln som utgångspunkt skulle vara tillämplig i ägarbolagen. Dock hade grundarna i samband med en ägarförändring i augusti 2020 under en kort period om ett par veckor inte varit delägare i X AB. Till följd av detta bad grundarna om förhandsbesked i frågan huruvida de kunde tillämpa utomståenderegeln i sina ägarbolag trots att det hade varit ett avbrott i ägandet i X AB, där det utomstående ägandet fanns.

HFD konstaterade, att till följd av avbrottet i grundarnas ägande hade det under denna tid inte funnits något samtidigt ägande för grundarna och utomstående i X AB. Det utomstående ägandet hade därmed inte förelegat under hela den föregående femårsperioden. HFD gjorde vidare bedömningen att det inte fanns anledning att frångå kravet på ett betydande utomstående ägande under hela den föregående femårsperioden. Utomståenderegeln var således inte tillämplig för grundarnas andelar i ägarbolagen.

Kommentar

För att den aktiva delägaren ska kunna tillämpa utomståenderegeln krävs alltså att det samtidigt som dennes ägande även har funnits utomstående ägande under en sammanhängande period om fem år. Om ägandet bryts, antingen av utomstående eller av den aktiva delägaren, så påbörjas en ny femårsperiod innan utomståenderegeln på nytt kan tillämpas.

Domen är i linje med tidigare avgöranden från HFD och enligt vår uppfattning inte särskilt förvånande. Möjligen hade utgången kunnat bli en annan om grundarna närmare hade förklarat anledningen till avbrottet i ägandet – nu angavs bara att avbrottet berodde på att ”investeringen av olika skäl drog ut på tiden”. Det finns enstaka tidigare domar från HFD där undantag har gjorts från kravet på att utomstående ägande ska ha förelegat under hela den föregående femårsperioden, men det har då varit fråga om mycket speciella omständigheter. Det finns också ett flertal domar där man understrukit att utomstående ägande under hela femårsperioden är ett närmast absolut krav för att utomståenderegeln ska få tillämpas.

Författare:

• Sara Andersson – Senior Manager – Private Client Services – 073-364 85 14