Ny dom om momsavdrag vid förvärv av dotterbolag

Avdrag har medgivits trots att det förvärvande bolaget inte hade för avsikt att delta aktivt i förvaltningen av dotterbolaget efter förvärvet, och heller inte gjorde det.

Ett bolag (nedan kallat Bolaget) förvärvade under 2018 alla aktier i ett annat bolag (nedan kallat Dotterbolaget). Dotterbolaget var ett rent holdingbolag som inte bedrev någon verksamhet. Dotterbolaget ägde i sin tur ett rörelsedrivande bolag (nedan kallat Dotterdotterbolaget). 16 dagar efter förvärvet av aktierna ingick Bolaget och Dotterdotterbolaget ett avtal om tillhandahållande av tjänster och vad vi kan förstå tillhandahölls därefter sådana tjänster till Dotterdotterbolaget. Inget avtal ingicks mellan Bolaget och Dotterbolaget, och ingen momspliktig verksamhet kom således att bedrivas av Bolaget gentemot Dotterbolaget.

Bolaget hade haft rådgivningskostnader för bland annat due diligence och juridiskt biträde i samband med förvärvet, men Skatteverket nekade Bolaget avdrag för ingående moms på dessa kostnader med hänvisning till att avdragsrätt förutsätter att det förvärvande bolaget (Bolaget) aktivt deltar i förvaltningen av det förvärvade bolaget (Dotterbolaget). Förvaltningsrätten medgav därefter avdrag, men Skatteverket överklagade till kammarrätten.

Kammarrätten anförde i sin dom att det framgick av utredningen att Bolaget tagit aktiv del i förvaltningen av Dotterdotterbolaget och att det inte hade någon avgörande betydelse att Bolaget inte hade deltagit aktivt i förvaltningen av Dotterbolaget. Avgörande var däremot, enligt kammarrätten, om de aktuella kostnaderna var hänförliga till förvaltningen av Dotterdotterbolaget eller inte. Bolaget uppgav att kostnaderna i princip uteslutande avsåg Dotterdotterbolaget och endast i ytterst begränsad omfattning Dotterbolaget. Kammarrätten såg ingen anledning att ifrågasätta Bolagets uppgift och medgav Bolaget avdragsrätt (Kammarrätten i Jönköping den 28 mars 2023, mål nr 3116-21).

I en tidigare avgjord dom har kammarrätten tvärtom funnit att ett förvärvande bolag som aktivt deltog i förvaltningen av verksamhetsdrivande dotterdotterbolag, men inte i det förvärvade dotterbolaget, saknade avdragsrätt för moms på kostnader som uppkom i samband med förvärvet (se Kammarrätten i Stockholm den 21 december 2021, mål nr 1318-20, ”Espresso House”).

Kommentar

Domen från Kammarrätten i Jönköping förefaller stå i strid med den tidigare domen från Kammarrätten i Stockholm i det så kallade Espresso House-målet. Enligt vår mening är det därför inte möjligt att med säkerhet säga om aktiv förvaltning av ett förvärvat holdingbolag (dotterbolag) är en förutsättning för avdragsrätt eller om det är tillräckligt att aktivt delta i förvaltningen av rörelsedrivande dotterdotterbolag.

Kammarrätten i Jönköping lägger i sin dom vikt vid vilka bolag transaktionskostnaderna avser. Vi förstår detta som att det avgörande är om till exempel utförd due diligence har avsett endast det rörelsedrivande dotterdotterbolaget eller även dotterbolaget, som saknade verksamhet. Det tyder, enligt vår mening, på att kammarrätten anser att avdrag (eller i vart fall fullt avdrag) inte skulle kunna medges om kostnaderna också hade avsett dotterbolaget. Vi anser att det kan ifrågasättas om en sådan koppling ska vara avgörande, för vad som borde vara allmänna omkostnader hänförliga till bolagets samlade verksamhet.

Det är vidare värt att notera att kammarrätten inte uttalar sig om huruvida avsikten att förvalta dotterdotterbolaget förelåg vid förvärvstillfället, utan endast konstaterar att aktiv förvaltning har skett. Förvaltningsrätten fann för sin del att en sådan avsikt förelåg efter att bolaget obestritt anfört att det var avsikten med förvärvet. Av domen framgår endast att ett avtal om tjänster ingicks efter förvärvet, om än i relativt nära anslutning därtill, och att tjänster har tillhandahållits.

Sammantaget får rättsläget fortsatt beskrivas som oklart och vi rekommenderar att avdrag av moms på förvärvskostnader hanteras med försiktighet. EY har lång erfarenhet av att arbeta med momsaspekterna av förvärv, försäljningar och omstruktureringar, inklusive avdragsrätt för moms på transaktionskostnader. Kontakta oss gärna för att diskutera dessa frågor.

Författare:

• Martin Carlsson – Partner – Indirect Tax – 070-318 97 79
• Elinor Walla Enander – Manager – Indirect Tax – 073-141 18 40