Skatteverket uppdaterar vägledning om moms vid verksamhetsöverlåtelse

Skatteverket uppdaterar sin rättsliga vägledning om moms vid verksamhetsöverlåtelse.

Högsta Förvaltningsdomstolen (”HFD”) avgjorde under sommaren 2025 ett förhandsbesked (HFD 2025 ref. 32) rörande mervärdesskatt vid verksamhetsöverlåtelse. I målet saknade både det överlåtande och det övertagande bolaget avdragsrätt för ingående mervärdesskatt. HFD konstaterade att bestämmelsen om verksamhetsöverlåtelser i 5 kap. 38 § mervärdesskattelagen (2023:200) (”ML”) inte kunde tillämpas, med hänvisning till ordalydelsen i paragrafens andra stycke, vilket ställer krav på rätt till avdrag för ingående skatt hos mottagaren.

Domen innebär en betydande förändring av rättsläget. Tidigare har Skatteverket tolkat bestämmelsen så att reglerna om verksamhetsöverlåtelse kan tillämpas om det övertagande bolaget har högre eller samma avdragsrätt för ingående skatt som det överlåtande bolaget, (förutsatt att övriga villkor för en verksamhetsöverlåtelse är uppfyllda). Eftersom HFD:s avgörande inte överensstämde med Skatteverkets tidigare syn har Skatteverket med anledning av domen uppdaterat tidigare ställningstaganden samt sin rättsliga vägledning.

Skatteverket anser numer, att HFD-domen i kombination med den nuvarande lagtextens utformning innebär att följande förutsättningar måste vara uppfyllda för att reglerna om verksamhetsöverlåtelse ska kunna tillämpas, utan att det uppstår konkurrenssnedvridning;

• Någon av de varor eller tjänster som ingår i överlåtelsen är skattepliktiga till moms
• Den mervärdesskatt som skulle tagits ut om skatt utgått på överlåtelsen skulle ha varit fullt ut avdragsgill hos mottagaren av tillgångarna.

Till skillnad mot vad som tidigare har gällt anger Skatteverket nu, att om en blandad verksamhet överlåts och det överlåtande bolaget har tillgångar som används både i skattepliktig och undantagen verksamhet, kan reglerna om verksamhetsöverlåtelse inte tillämpas om det övertagande bolaget inte har full avdragsrätt för moms på de förvärvade tillgångarna. Det spelar ingen roll om det övertagande bolaget har högre avdragsrätt för ingående skatt än det överlåtande bolaget, utan om det övertagande bolaget inte har full avdragsrätt i förhållande till de förvärvade tillgångarna, kan reglerna för verksamhetsöverlåtelse inte tillämpas.

Kommentar

Skatteverkets nya synsätt innebär att när det övertagande bolaget inte har full avdragsrätt för ingående mervärdesskatt, kan reglerna om verksamhetsöverlåtelse i de flesta fall inte tillämpas. Denna förändring i tolkning kommer få betydande konsekvenser vid både interna och externa omstruktureringar och vid avyttring av verksamheter. Tillämpningen kommer i förlängningen medföra att överlåtelser och omstruktureringar inom verksamheter, som inte bedriver fullt ut momspliktigt verksamhet, blir komplex och kostsam.

En strikt tolkning av 5 kap. 38 § ML antyder att det övertagande bolaget måste ha rätt till fullt avdrag för den ingående skatten för att paragrafens andra stycke ska kunna tillämpas. Den svenska bestämmelsen är baserad på mervärdesskattedirektivets (2006/112/EG) artikel 19 och 29. Av artikel 19 andra stycket framgår det att medlemsstaterna får vidta de åtgärder som är nödvändiga för att förhindra en snedvridning av konkurrensen. Enligt vår uppfattning är risken för konkurrenssnedvridning begränsad när en verksamhet överlåts till en köpare med åtminstone samma avdragsrätt som överlåtaren. Mot denna bakgrund anser vi att lagstiftaren bör se över den aktuella bestämmelsen i ML, så att den blir förenlig med den tidigare tillämpningen där regeln om verksamhetsöverlåtelse kan tillämpas så länge övertagaren av en verksamhet inte har samma eller högre avdragsrätt för mervärdesskatt än överlåtaren. Detta eftersom nuvarande tolkning kommer innebära en konkurrensnackdel för svenska aktörer.

Vår rekommendation är att den som har genomfört verksamhetsöverlåtelser (innefattar även fusioner) inom blandad eller undantagen verksamhet ser över den mervärdesskattemässiga hanteringen av transaktionen, för att bedöma risker och ev. åtgärder att vidta. Inför kommande omstruktureringar och avyttringar är det också viktigt att beakta den förändrade praxisen och Skatteverkets uppdaterade rättsliga vägledning, för att i tid förstå vilka de mervärdesskattemässiga effekterna kan bli och om det finns undantag som kan vara tillämpliga på åtminstone delar av det som överlåts.

Kontakta oss gärna om ni vill diskutera verksamhetsöverlåtelser.

Författare

• Anna Berggren, Partner Indirect Tax, 072 178 74 74
• Martin Carlsson, Partner Indirect Tax, 070-318 97 79
• Linnea Jacobsen, Partner Indirect Tax, 076 847 26 24
• Adina Larsson, Assistant Indirect Tax, 070 614 97 65