Sverige har liksom många andra länder regler som innebär att utdelning och kapitalvinst på vissa aktier är skattefria. Syftet med reglerna är att motverka att inkomster beskattas flera gånger i bolagssektorn. Reglerna uppställer vissa villkor som ska vara uppfyllda för skattefrihet, och om villkoren är uppfyllda klassificeras andelarna som näringsbetingade.
Andelar i utländska juridiska personer kan också vara näringsbetingade. För detta krävs typiskt sett att den utländska juridiska personen kan anses motsvara ett svenskt aktiebolag. En sådan bedömning görs ur två perspektiv – ett civilrättsligt och ett skattemässigt. Mot bakgrund av syftet med reglerna har HFD i sin praxis framhållit att det krävs att det utländska bolaget är ett inkomstskattesubjekt i sitt hemland.
Sedan några år har det varit en fråga om bolag på Jersey kan anses motsvara svenska aktiebolag och därmed vara näringsbetingade. Skatteverket ansåg tidigare att så var fallet, men ändrade uppfattning efter ett par avgöranden i HFD.
HFD 2019 ref. 49 gällde frågan om innehav av aktier i ett amerikanskt bolag som var klassificerat som ett så kallat Domestic International Sales Corporation (”DISC bolag”) utgör näringsbetingade andelar. Bolaget (ett Delaware corporation) var som utgångspunkt fullt ut skattskyldigt, men i och med DISC-klassificeringen behövde det varken betala amerikansk federal eller delstatlig inkomstskatt. Enligt HFD kunde ett sålunda klassificerat bolag inte bedömas som ett inkomstskattesubjekt.
Ett liknande rättsfall är HFD 2017 ref. 29 där HFD konstaterade att bolag på Brittiska Jungfruöarna i och för sig omfattas av skattelagstiftningen som reglerar skattskyldighet, skyldighet att lämna deklaration, betala skatt m.m. Men den bolagsrättsliga lagstiftningen ger samtliga bolag ett generellt och fullständigt undantag från inkomstskattelagstiftningen, vilket gjorde att bolag på Brittiska Jungfruöarna inte kunde anses utgöra ett reellt skattesubjekt.
Dessa två domar medförde att Skatteverket gjorde ett omfattande omtag i sin rättsliga vägledning, upphävde flera ställningstaganden och ersatte dessa med ett nytt. I det nya ställningstagandet från maj 2020 (dnr 8 154412) intog Skatteverket en betydligt mer restriktiv hållning till utländska bolag än tidigare. Skatteverket framhöll att ett utländskt bolag endast kan anses motsvara ett svenskt aktiebolag om det ”reellt” behandlas som ett skattesubjekt i det aktuella landet. Med detta avsågs enligt Skatteverket att det ska vara fråga om en faktisk skyldighet att betala inkomstskatt. Bolag på Jersey kunde inte anses som sådana reella skattesubjekt eftersom bolag på Jersey normalt beskattas med en nollskattesats.
I ett ärende om förhandsbesked som initierades efter detta nya ställningstagande ställdes så frågan om andelar i ett företag i Jersey kunde anses som näringsbetingade. Både Skatterättsnämnden och nu även HFD (se länk nedan) har kommit fram till att så var fallet. HFD framhöll att företaget beskattades med en skattesats om 20 procent för fastighetsinkomster hänförliga till Jersey samt för inkomster från import och försäljning av vissa fossila bränslen. Därmed skulle företaget betraktas som ett skattesubjekt. Att övriga inkomster beskattades med en skattesats om noll procent förändrade inte bedömningen. Det hade inte heller någon betydelse om företaget skulle avyttra sin fastighet och inte längre beskattas för några inkomster.